Банкротство-2020. «Chambers Global Guide»

1.Тенденции и изменения рынка

1.1 Состояние рынка реструктуризации

Изменение политической ситуации в Украине, смена правительства, боевые действия на востоке страны и вспышка COVID-19 повлекли за собой увеличение затрат на оборонную и медицинскую сферу, разрушение производственных мощностей, инфраструктуры и транспорта, потерю возможности использования земель, сокращение численности населения, уменьшение показателей производительности труда. Вышеуказанные факторы оказывают негативное влияние на показатель ВВП и национальную экономику в целом, что, в свою очередь, негативно отобразилось на субъектах хозяйствования, относительно которых были применены процедуры банкротства.  

Принятый Кодекс о процедурах банкротства, содержит структурные изменения в процедурах банкротства и направлен на повышение эффективности и результативности последних. С вступлением в силу данного Кодекса заработал механизм банкротства физических лиц, что также имеет важное значение, поскольку даст возможность разрешить различные ситуации с реструктуризацией ипотечных займов, номинированных в иностранной валюте.

Официальные статистические данные относительно параметров состояния рынка реструктуризации и неплатежеспособности в Украине не представлены.

По оценкам участников рынка показатели resolving insolvency находятся на следующем уровне:

- средняя продолжительность рассмотрения судебного дела, в рамках которого осуществляется финансовое оздоровление должника либо признание должника банкротом, составляет 2,9 года;

- затраты на сопровождение процедуры банкротства составляют не менее 40,5% от стоимости имущества должника;

-   индекс взыскания задолженности по разным оценкам колеблется в пределах 9%.

Указанные скромные показатели нашли свое отображение в низком рейтинге Doing business (https://www.doingbusiness.org/content/dam/doingBusiness/country/u/ukraine/UKR.pdf)

Украина, по показателю resolving insolvency заняла 146 место.
 

2. Правовые режимы, регулирующие вопросы реструктуризации, реорганизации, неплатежеспособности и ликвидации

2.1. Обзор законодательных актов и правовых режимов

В Украине вопросы реструктуризации, реорганизации, неплатежеспособности и ликвидации регулируются следующими нормативно-правовыми актами:

• Гражданский кодекс Украины;

• Хозяйственный кодекс Украины;

• Кодекс Украины по процедурам банкротства;

• Хозяйственно-процессуальный кодекс Украины;

• Закон Украины «О финансовой реструктуризации».
   

2.2. Типы добровольной и принудительной реструктуризации, реорганизации, неплатежеспособности и реструктуризации

Добровольной судебной процедурой, в рамках которой осуществляется финансовое оздоровление должника либо признание его банкротом, является процедура банкротства, инициирование которой возложено на руководителя должника в случае, когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения денежных обязательств должником в полном объеме перед другими кредиторами.

Принудительной официальной реорганизацией является реорганизация юридического лица монополиста путем деления по решению Антимонопольного комитета Украины в связи с нарушением конкурентного законодательства.

Принудительной судебной процедурой, в рамках которой осуществляется финансовое оздоровление должника либо признание его банкротом, является процедура банкротства, инициированная кредитором должника.
 

2.3. Обязательство о начале официальной процедуры признания неплатежеспособности

Кодекс Украины по процедурам банкротства обязывает компанию в лице ее руководителя в случае угрозы неплатежеспособности компании обратиться в хозяйственный суд с заявлением об открытии дела о банкротстве.

Украинское законодательство предусматривает месячный срок для обращения в хозяйственный суд с заявлением об открытии дела о банкротстве по причине угрозы неплатежеспособности.

Определение угрозы неплатежеспособности содержится в двух статьях Кодекса, в частности: угроза неплатежеспособности возникает, когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приведет к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами; угроза неплатежеспособности определена как ситуация, при которой существуют другие обстоятельства, подтверждающие, что в ближайшее время должник не сможет выполнить денежные обязательства или осуществлять обычные текущие платежи.

Кодекс также устанавливает, что, если руководитель должника допустил нарушение этих требований и своевременно не обратился в суд с соответствующим заявлением, он несет солидарную ответственность за неудовлетворение требований кредиторов.
 

2.4 Начало принудительной процедуры признания неплатежеспособности

Кодекс Украины по процедурам банкротства наделяет кредиторов правом инициировать открытие процедуры банкротства должника наряду с самим должником, для которого это является обязательством.

С целью инициирования открытия процедуры банкротства кредиторы имеют право обратиться с заявлением в хозяйственный суд в установленной процессуальной форме. Основанием для подачи заявления является невозможность должника выполнить имущественные обязательства перед кредитором, срок выполнения по которым наступил.

Требования нового Кодекса по процедурам банкротства позволяют кредитору объединить в одном заявлении все денежные требования к должнику, которые возникли по разным правовым основаниям. Законодательство позволяет нескольким кредиторам объединить свои денежные требования и подать совместное заявление от имени всех кредиторов.
 

2.5 Требования к признанию неплатежеспособности

Для начала добровольной и принудительной процедуры признания неплатежеспособности требуется факт «неплатежеспособности должника», который подтверждается невозможностью должника выполнить обязательства перед кредитором, срок выполнения по которым настал. Проверка обоснованности требований заявителя, а также согласование наличия оснований для открытия дела о банкротстве осуществляется хозяйственным судом в порядке, предусмотренном Кодекса Украины по процедурам банкротства.

Заявление об открытии производства по делу о банкротстве подается кредитором или должником в письменной форме и должно содержать:

• наименование хозяйственного суда, в который подается заявление;

• наименование должника, его местонахождение, идентификационный код юридического лица;

• имя или наименование кредитора, его местонахождение или место жительства, идентификационный код юридического лица или регистрационный номер учетной карточки налогоплательщика или серия и номер паспорта (для физических лиц, которые по своим религиозным убеждениям отказываются от принятия регистрационного номера учетной карточки плательщика налогов и сообщили об этом в соответствующий контролирующий орган и имеют отметку в паспорте);

• изложение обстоятельств, являющихся основанием для обращения в суд;

• перечень документов, прилагаемых к заявлению.

В дальнейшем проводится анализ финансово-хозяйственной деятельности должника, инвестиционного положения, его положения на рынках и на предмет выявления признаков фиктивного банкротства, доведения до банкротства, сокрытия стойкой финансовой несостоятельности, незаконных действий в случае банкротства по результатами которого принимается решение о переходе в следующую процедуру.
 

2.6 Конкретные законодательные режимы реструктуризации и неплатежеспособности

Основным Законом Украины, определяющим режим/процедуру банкротства юридических/физических лиц, является Кодекс Украины по процедурам банкротства.

Также законодательством Украины установлены специальные правовые нормы, применяемые к финансовым учреждениям, страховым компаниям, акционерным обществам, которые регламентируются Законом Украины «О банках и банковской деятельности», Законом Украины «О системе гарантирования вкладов физических лиц», Законом Украины «Об акционерных обществах», Законом Украины «Об ипотечных облигациях», Законом Украины «О страховании», а также другими нормативно-правовыми актами, регулирующими данную сферу деятельности.
 

3. Внесудебная реструктуризация и согласованное урегулирование задолженности

3.1. Согласованные и другие внесудебные средства урегулирования задолженности, и реструктуризация

Кодексом Украины по процедурам банкротства предусмотрены мероприятия по предотвращению банкротства должника-юридического лица и внесудебные процедуры.

В случае возникновения признаков банкротства руководитель должника обязан направить учредителям (участникам, акционерам) должника, собственнику имущества (органу, уполномоченному управлять имуществом) должника сведения о наличии признаков банкротства.

В свою очередь учредители (участники, акционеры) должника, собственники имущества (орган, уполномоченный управлять имуществом) должника, кредиторы должника, другие лица в рамках мероприятий по предотвращению банкротства должника могут предоставить должнику финансовую помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств должника перед кредиторами, в том числе обязательств по уплате налогов и сборов (обязательных платежей), страховых взносов на общеобязательное государственное пенсионное и прочее социальное страхование и восстановления платежеспособности должника (санация должника до открытия производства по делу о банкротстве).
 

3.2 Согласованные процессы реструктуризации и урегулирования задолженности

В соответствии с законодательством Украины к должнику применяются следующие судебные процедуры банкротства: распоряжение имуществом должника, санация должника, ликвидация банкрота. В зависимости от категории должника, вида его деятельности и наличия у него имущества, хозяйственный суд применяет общий либо специальный порядок производства в деле о банкротстве.

Важно отметить, что именно санация должника является согласованными процессами реструктуризации должника, при утверждении которых судом, требуются соблюдение интересов всех участников производства.
 

3.3 Новое финансирование

Украинское законодательство не устанавливает каких-либо сверхприоритетных прав для инвесторов, которые осуществляют инвестирование новых средств в должника, находящегося в процедуре банкротства. На стадии реализации утвержденного плана санации для должника предусмотрена возможность получить кредит для выплаты выходного пособия работникам должника, которых увольняют. Для погашения кредита, используются денежные средства от продажи имущества должника, которые направляются для целей погашения кредита вне очереди.
 

3.4 Обязанности кредиторов

Права, обязанности и порядок реализации полномочий кредиторов в процедуре банкротства, определен Кодексом Украины по процедурам банкротства.

Указанный нормативно-правовой акт предписывает в большей степени права кредиторов, которыми они могут воспользоваться.

Например: кредиторы имеют право принимать участие в общем собрании кредиторов. В зависимости от их статуса, зависит и  воздействие на принятие решений при участии в собрании кредиторов: конкурсные кредиторы могут голосовать, если их требования заявлены в срок и признаны судом или залоговые кредиторы имеют лишь право совещательного голоса.

На собрании кредиторов принимаются ряд решений, среди которых: определение  количественного состава и избрание членов комитета кредиторов среди всех кредиторов, досрочное прекращение полномочий комитета кредиторов или отдельных его членов, одобрение плана санации должника и одобрение внесения изменений в него, обращение в хозяйственный суд с ходатайством о введении следующей процедуры в деле о банкротстве, избрание нового арбитражного управляющего в случае отстранения от полномочий действующего арбитражного управляющего, а также все вопросы, решения по которым может принимать комитет кредиторов.

Выборы комитета кредиторов проводятся открытым голосованием, большинством голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании кредиторов. Количество голосов конкурсных кредиторов пропорциональное сумме требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов за результатами предварительного заседания хозяйственного суда и кратное одной тысячи гривен.

Кредитор, имеющий 25 и более процентов голосов, автоматически включается в состав комитета кредиторов.

Собрание кредиторов в процедуре реструктуризации долгов должника имеет основные задания в этой процедуре, а именно:

1. рассмотрение отчета управляющего реструктуризацией о результатах проверки декларации об имущественном состоянии должника;

2. рассмотрение проекта плана реструктуризации долгов должника;

3. принятие решения об одобрении плана реструктуризации долгов должника или об обращении с ходатайством в хозяйственный суд о переходе к процедуре погашения долгов должника, или о закрытии производства по делу о неплатежеспособности.

Особенный же статус у залогового кредитора, без его согласия невозможна реализация залогового имущества на аукционе.
 

3.5. Внесудебная финансовая реструктуризация или урегулирование задолженности

Кодекс по процедурам банкротства предусматривает внесудебную (досудебную) финансовую реструктуризацию или же урегулирование задолженности, а именно: санацию должника до открытия производства по делу о банкротстве.

Должник по решению учредителей (участников, акционеров) вправе инициировать процедуру санации до открытия производства по делу о банкротстве путем составления плана санации, который включает в себя: размер, порядок и сроки погашения требований кредиторов.
 

4. Права и средства правовой защиты обеспеченного кредитора

4.1 Залоговое право/обеспечение обязательств

Залог – это способ обеспечения обязательств, если иное не установлено законом.

В силу залога кредитор (залогодержатель) имеет право, в случае невыполнения должником (залогодателем) обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение требований из стоимости заложенного имущества. Залог возникает на основании договора, закона или решения суда.

Предметом залога может быть любое имущество, на которое возможно обратить взыскание или которое может быть отчуждено, а также будущее имущество, которое залогодатель получит после возникновения залога (будущий урожай, приплод скота и т.д.). Однако, предметом залога не могут быть требования, носящие личный характер для залогодателя, культурные ценности, памятники культурного наследия, объекты государственной собственности, приватизация которых запрещена законодательными актами, а также имущественные комплексы государственных предприятий и их структурных подразделений, находящихся в процессе корпоратизации.

За счет заложенного имущества залогодержатель имеет право удовлетворить свои требования в полном объеме, который определяется на момент фактического удовлетворения, включая проценты, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения (а в случаях, предусмотренных законом или договором, неустойку), необходимые расходы на содержание заложенного имущества, а также расходы на осуществление обеспеченного залогом требования, если иное не предусмотрено договором залога.
 

4.2 Права и средства правовой защиты

Законодательство Украины, которое регулирует сферу банкротства, выделяет в отдельную категорию обеспеченных кредиторов, к которым относит кредиторов, чьи права и требования обеспеченны залогом имущества должника.

Залогодержатель приобретает право обращения взыскания на предмет залога в случае, если в момент наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет выполнено, если иное не предусмотрено законом или договором.

В случае ликвидации юридического лица залогодателя залогодержатель приобретает право обращения взыскания на заложенное имущество независимо от наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

Средства, полученные от реализации залогового имущества, направляются исключительно на погашение требований кредитора, чьи требования обеспечены данным имуществом.

Обеспеченные кредиторы имеют возможность заблокировать процесс утверждения плана санации. План санации должен быть утвержден 2/3 голосов от всех задействованных в санации обеспеченных кредиторов.
 

4.3 Специальная процессуальная защита и права

Обеспеченные кредиторы имеют право на внеочередное погашение требований за счет имущества банкрота, являющегося предметом обеспечения. Средства, полученные от реализации обеспеченного имущества, используются исключительно для погашения требований кредитора, которые обеспечены реализованным имуществом.

Важной особенностью является то, что арбитражный управляющий обязан согласовать с обеспеченными кредиторами условия продажи предмета обеспечения.
 

5. Права, средства правовой защиты и приоритеты необеспеченного кредитора

5.1. Отличающиеся права и приоритеты

Приоритетное право обеспеченных кредиторов в процедуре банкротства заключается в возможности погашения требований таких кредиторов за счет имущества банкрота, являющегося предметом обеспечения, во внеочередном порядке. В тоже время, погашение требований необеспеченных кредиторов осуществляется в порядке очередности, регламентированной Кодексом по процедурам банкротства, при наличии активов у должника.
 

5.2. Необеспеченные товарные кредиторы

Кредиторы, требования которых не обеспечены залогом, являются участниками процесса банкротства с момента признания хозяйственным судом данных требований до погашения таких требований либо ликвидации должника.

В случае недостаточности денежных средств, полученных от продажи имущества банкрота, для полного погашения всех требований одной очереди, требования удовлетворяются пропорционально сумме требований, принадлежащих каждому кредитору одной очереди.

Требования, не удовлетворенные в связи с недостаточностью имущества, считаются погашенными.
 

5.3. Права и средства правовой защиты для необеспеченных кредиторов

Кредиторы, требования которых не обеспечены залогом, являются участниками во всех процедурах процесса банкротства, а также наделены правами, позволяющими им (сторонам хозяйственного процесса) обжаловать процессуальные документы в рамках дела о банкротстве должника, принимать участие на собрании кредиторов, быть избранным в комитет кредиторов, обращаться в хозяйственный суд с ходатайствами, среди которых: ходатайство о закрытии процедуры реструктуризации долгов в связи с его невыполнением или невозможностью его выполнения и введением процедуры погашения долгов, ходатайство об отстранении арбитражного управляющего от выполнения полномочий и с предложением кандидатуры арбитражного управляющего, или выносить предложения хозяйственному суду продолжить или сократить срок процедуры распоряжения имуществом.
 

5.4 Наложение ареста на имущество до вынесения судебного решения

Действующим законодательством Украины предусмотрена возможность наложения ареста на имущество должника до вынесения судебного решения как обеспечение исковых требований.
 

5.5 Приоритетные требования в процессе реструктуризации и неплатежеспособности

Согласно законодательству Украины, в первую очередь удовлетворяются требования по выплате задолженности по заработной плате перед работающими и уволенными сотрудниками банкрота, а также другие выплаты, принадлежащие сотрудникам; требования кредиторов по договорам страхования; затраты, связанные с производством в деле о банкротстве в суде и работой ликвидационной комиссии.

Погашение в процедуре банкротства требований обеспеченных кредиторов за счет имущества банкрота, которое является предметом обеспечения, осуществляется во внеочередном порядке.
 

6. Предусмотренные законом процессы реструктуризации, реабилитации и реорганизации

6.1 Предусмотренный законом процесс для финансовой реструктуризации/реорганизации

Законодательством Украины, в частности Законом Украины «О финансовой реструктуризации», предусмотрена процедура добровольной финансовой реструктуризацией предприятия в случае, если  должник находится в критическом финансовом состоянии, а его хозяйственная деятельность может быть признана перспективной, что подтверждается отчетом о проведении осмотра финансово-хозяйственной деятельности. Осуществляется процедура с помощью утвержденного плана реструктуризации.

Если во время проведения добровольной финансовой реструктуризации должник подготовил план реструктуризации, который не был одобрен привлеченными кредиторами в порядке, установленном настоящим Законом, но был утвержден необходимым количеством голосов кредиторов в соответствии со статьей 5 Кодекса Украины по процедурам банкротства для утверждения плана санации, должник вправе присоединить такой план реструктуризации как план санации к заявлению об утверждении плана санации без проведения собрания кредиторов, если только такой план соответствует требованиям статьи 5 Кодекса Украины по процедурам банкротства.
 

6.2 Положение компании

С открытием производства в деле о банкротстве вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов. Действие моратория прекращается автоматически по истечению 170 календарных дней со дня открытия производства по делу относительно имущества должника, которое является предметом обеспечения требований кредиторов, если хозяйственным судом в течение этого времени не было вынесено постановление о признании должника банкротом или определение о введении процедуры санации. Исковые производства, в которых взыскивается задолженность с должника, приостанавливаются до рассмотрения конкурсных кредиторских требований, поданных в срок, предусмотренный Кодексом с процедур банкротства.

Открытие дела и назначение распорядителя имуществом не является основанием для прекращения полномочий руководителя либо органа управления должника. Полномочия руководителя либо органа управления должника могут быть прекращены в случае неприменения ими мер сохранности имущества должника, создания преград распорядителю имущества, либо другие нарушения Закона. Однако полномочия органов управления должника прекращаются с момента введения таких процедур как санация и ликвидация.

В процедуре распоряжение имуществом физические лица и/или юридические лица, желающие принять участие в санации должника (далее – инвесторы), могут подать распорядителю имущества заявление об участии в санации должника и свои предложения по санации должника (план санации и т.п.).
 

6.3 Роль кредиторов

В соответствии с Кодексом Украины по процедурам банкротства, существуют следующие категории кредиторских требований: конкурсные, обеспеченные залогом должника, текущие.

Кредиторы в рамках дела о банкротстве имеют процессуальные права влиять на ход процедуры банкротства путем принятия соответствующих решений общего собрания и комитета кредиторов, участия в судебных заседаниях, обжалования незаконных действий арбитражных управляющих и процессуальных документов суда.
 

6.4. Требования несогласных кредиторов

С целью принятия решения об одобрении или отклонении плана санации все кредиторы делятся на классы. Каждая очередь формируют отдельный класс кредиторов.

Планом санации предусматривается равнозначный порядок удовлетворения требований одного класса. Принятие решения об одобрении или отклонении плана санации принимается каждым классом отдельно путем голосования.

В отношении кредиторов, которые не принимали участие в голосовании об одобрении плана санации, не могут быть установлены условия хуже, чем для кредиторов, одобривших план санации, требования которых отнесены к одному классу.

В голосовании по одобрению плана санации не участвует класс кредиторов, размер и порядок удовлетворения требований которого по плану санации отличаться от того, который был бы применен в случае введения процедуры ликвидации.
 

6.5. "Торговля" претензиями к компании

Законодательством Украины предусмотрена возможность переуступки права требования от одного кредитора к другому. Признание перехода права требования к новому кредитору осуществляет хозяйственный суд путем принятия соответствующего определения.
 

6.6. Использование процедуры реструктуризации для реорганизации корпоративной группы

На сегодняшний день в Украине отсутствуют процедуры реструктуризации для реорганизации корпоративной группы и повышения эффективности управления.
 

6.7. Ограничения на использование или продажу активов компании

Продажа имущества должника в процедуре банкротства осуществляется в порядке, установленном Кодексом, путем проведения торгов в форме аукциона в электронной торговой системе. Порядок функционирования электронной торговой системы, организации и проведения электронных аукционов, определение размера, уплаты, возврата гарантийных взносов и уплаты вознаграждения операторов площадок утверждается Кабинетом Министров Украины.

Продаже подлежат все виды имущества должника, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.
 

6.8. Распоряжение активами и связанные с этим процедуры

После открытия дела о банкротстве, на стадии распоряжения имуществом должника, за должником сохраняется право распоряжения его активами. Важно учитывать, что такое право реализуется в соответствии с ограничениями, указанными в ст. 44 Кодекса Украины по процедурам банкротства.

На стадии процедур санации и ликвидации должника, право распоряжения активами переходит арбитражному управляющему, который выполняет полномочия управляющего санацией/ ликвидатора.

У кредиторов должника отсутствует право распоряжения активами должника.
 

6.9. Залоговые права и меры обеспечения безопасности обеспеченного кредитора

Обеспеченные кредиторы имеют право внеочередного погашения своих требований за счет имущества должника, являющегося предметом обеспечения. Условия продажи имущества должника, являющего предметом обеспечения, арбитражный управляющий обязан согласовать с соответствующим обеспеченным кредитором или судом.
 

6.10. Приоритетное новое финансирование

В процедуре санации, при наличии инвесторов, в плане санации предусматривается привлечение новых инвестиций. Инвесторами являются лица, принявшие решение о внесении собственных, заемных и привлеченных имущественных и интеллектуальных ценностей в объекты инвестирования.

Должник, собственник корпоративных прав должника в любое время до окончания ликвидационной процедуры имеют право одновременно удовлетворить все требования конкурсных кредиторов либо предоставить должнику денежные средства для удовлетворения всех требований.
 

6.11. Определение стоимости претензий и кредиторов

Кредиторы имеют право заявить требования к должнику в размере, выраженном в денежных единицах в национальной валюте Украины. В случае, когда обязательства должника выражены в иностранной валюте, состав и размер таких требований определяется в национальной валюте по курсу Национального Банка Украины на дату подачи кредитором заявления с требованиями к должнику.
 

6.12. Соглашение о реструктуризации и реорганизации

В соответствии с положениями Кодекса Украины по процедурам банкротства, в Украине применяется понятие – процедура санации должника.

Под санацией понимается система мероприятий, осуществляемых во время производства по делу о банкротстве с целью предотвращения признания должника банкротом и его ликвидации, направленных на оздоровление финансово-хозяйственного положения должника, а также удовлетворение в полном объеме или частично требований кредиторов путем реструктуризации предприятия, долгов и активов и/или изменения организационно-правовой и производственной структуры должника.

Указанные выше мероприятия находят своё отображение в одобренном кредиторами плане санации, который подлежит обязательному утверждению Хозяйственным судом.
 

6.13 Стороны, не являющиеся должниками

Стороны по делу о банкротстве – конкурсные кредиторы (представитель комитета кредиторов), обеспеченные кредиторы, должник (банкрот).

План санации должника должен предусматривать погашение требований кредиторов с учетом очередности, установленной Кодексом Украины по процедурам банкротства, если сами кредиторы не приняли решение об ухудшении условий их класса.

План санации не влияет на требования кредитора к третьим лицам, если кредитор с такими требованиями проголосовал против принятия плана санации.
 

6.14 Права зачета взаимных требований

Погашение кредиторских требований путем зачета встречных однородных требований проводится при наличии воли на это кредитора, а также в случаях, если это не нарушает имущественные права других кредиторов.
 

6.15. Несоблюдение условий соглашений

За 15 дней до окончания срока проведения процедуры санации, определенного планом санации, а также при наличии оснований для прекращения процедуры санации управляющий санацией обязан подать собранию кредиторов письменный отчет и уведомить кредиторов о времени и месте проведения собрания кредиторов.

Отчет управляющего санацией должен быть рассмотрен собранием кредиторов не позднее 10 дней со дня его поступления и не позднее окончания срока процедуры санации, определенного в плане санации.

По результатам рассмотрения отчета управляющего санацией сборы кредиторов принимают решение об обращении в хозяйственный суд с ходатайством о:

• прекращении производства по делу в связи с выполнением плана санации и восстановлением платежеспособности должника;

• прекращении процедуры санации, признании должника банкротом и открытии ликвидационной процедуры;

• внесении изменений в план санации и продлении срока процедуры санации.

В случае возникновения обстоятельств, являющихся основанием для прекращения процедуры санации, собрание кредиторов может принять соответствующее решение при отсутствии отчета управляющего санацией.
 

6.16 Существующие владельцы акций

В случае банкротства должника по вине его учредителей (участников, акционеров) или других лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников, акционеров ) должника-юридического лица или других лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Взысканные суммы включаются в состав ликвидационной массы и могут быть использованы только для удовлетворения требований кредиторов в порядке очередности, установленной настоящим Кодексом.
 

7. Предусмотренные законом процедуры неплатежеспособности и ликвидации

7.1 Типы добровольных/принудительных процедур

Действующим законодательством предусмотрены мероприятия добровольной процедуры по предотвращению банкротства должника-юридического лица, внесудебная процедура (санация должника до открытия производства по делу о банкротстве). Должник по решению учредителей (участников, акционеров) должника вправе инициировать процедуру санации до открытия производства по делу о банкротстве.

Осуществляется данная процедура в соответствии с планом санации должника до открытия производства по делу о банкротстве, который утверждается каждой категорией необеспеченных кредиторов, которые владеют более чем 50 процентами от общей суммы необеспеченных требований, включенных в план санации в категории. При этом, требования необеспеченных кредиторов, которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, не учитываются для целей голосования при принятии плана санации.

Также план санации предусматривает участие в санации обеспеченных кредиторов. Такой план санации должен быть одобрен каждой категорией обеспеченных кредиторов, которые обладают 2/3 голосов кредиторов от общей суммы обеспеченных требований, включенных в план санации данной категории.

После утверждения плана санации, в хозяйственный суд подается заявление об утверждении плана санации. Хозяйственный суд размещает уведомление о принятии к рассмотрению заявления об утверждении плана санации на официальном веб-портале судебной власти Украины.

По результатам рассмотрения и выслушав каждого присутствующего на заседании кредитора, имеющего возражения по плану санации, даже если такой кредитор проголосовал за принятие плана санации, хозяйственный суд выносит определение об утверждении плана санации, если отсутствуют основания для отказа.

В законодательстве также предусмотрено открытие производства в деле о банкротстве по заявлению как должника, так и кредитора.

О принятии заявления к рассмотрению Хозяйственный суд выносит определение с назначением подготовительного заседания, в котором проводиться проверка требований заявителя, а также наличия оснований для открытия производства в деле о банкротстве.

Об открытии производства суд выносит определение с указанием признанных требований кредитора и их размера; введение моратория на удовлетворение требований кредиторов; введение процедуры распоряжения имуществом; назначение распорядителя имущества. С целью выявления всех кредиторов, желающих принять участие в деле, опубликовывается объявление об открытии дела на официальном веб-портале судебной власти Украины.
 

7.2 Проблемная передача

Продажу имущества банкрота осуществляет арбитражный управляющий на аукционе после проведения инвентаризации и оценки имущества. Условия договоров, заключенных на реализацию имущества банкрота, не могут предусматривать рассрочку либо отсрочку платежей за приобретенное имущество. Право собственности на имущество, реализованное в процедуре банкротства, приобретает покупатель (победитель аукциона) после выполнения всех обязательств, предусмотренных договором и Кодексом.
 

7.3 Организация кредиторов или комитетов

Участниками собрания кредиторов выступают конкурсные кредиторы, признанные хозяйственным судом и внесенные в реестр требований кредиторов. Количество голосов у конкурсных кредиторов пропорционально суме признанных требований и кратны одной тысячи гривен (без учета сумм судебного сбора, неустойки, штрафа, пени и других финансовых санкций).

Также в собрании кредиторов должника могут участвовать с правом совещательного голоса, кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника, кредиторы с требованиями по выплате заработной платы, авторского вознаграждения, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью граждан, конкурсные кредиторы, требования которых заявлены по истечении срока, установленного для их подачи в суд, представитель работников должника, уполномоченное лицо учредителей (участников, акционеров) должника, представитель органа, уполномоченного управлять государственным имуществом, арбитражный управляющий.

Первое собрание кредиторов считается полномочным, если на нем присутствуют кредиторы, имеющие не менее двух третей голосов. Если первое собрание не состоялось из-за отсутствия кредиторов с необходимым количеством голосов, в течение двух недель проводится повторное первое собрание, которое считается полномочным при присутствии на нём кредиторов, имеющих более половины голосов. Если же и это собрание не состоялось из-за отсутствия кредиторов с необходимым количеством голосов, в течение двух недель проводятся следующее первое собрание, которое считается полномочным при присутствии на нём кредиторов, имеющих более четверти голосов.

В процедуре банкротства собрание кредиторов выбирает комитет кредиторов, в состав которого не может входить более семи кредиторов. Кредиторы, имеющие 25% и более голосов, автоматически включаются в состав комитета кредиторов. Во время проведения процедуры банкротства интересы всех кредиторов представляет комитет кредиторов.
 

8. Международные вопросы и процессы трансграничного сотрудничества

8.1. Признание и удовлетворение требований в связи с международными процедурами

Процедуры банкротства, связанные с иностранным производством, применяются по принципу взаимности. Взаимность считается существующей, если возможность сотрудничества иностранного государства с Украиной предусмотрена международным договором Украины, согласие на обязательность которого предоставлено Верховной Радой Украины.
 

8.2. Координация вопросов трансграничного сотрудничества

В случае трансграничного сотрудничества при условии, если иностранная процедура банкротства и производство в деле о банкротстве, открытое в соответствии с Законодательством Украины, являются взаимосвязанными, хозяйственный суд предоставляет судебную помощь.
 

8.3 Нормы, стандарты и руководства

Производство по делам о банкротстве регулируется Кодексом Украины по процедурам банкротства, а также международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

Выполнение в Украине решений судов иностранных государств по делам о банкротстве определяется международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

Процедуры банкротства, связанные с иностранным производством, применяются по принципу взаимности.

Осуществление данного принципа предусматривается международным договором Украины, согласие на обязательность которого предоставлено Верховной Радой Украины.

Во время принятия решения о предоставлении судебной помощи, отказе в ее предоставлении либо прекращении предоставления, хозяйственный суд должен убедиться в том, что не будут нарушены права собственности и другие вещные права кредиторов и других заинтересованных лиц, включая должника.

Хозяйственный суд отказывает в применении международных аспектов банкротства, если их применение противоречит публичному порядку, суверенитету и основным принципам законодательства Украины.
 

8.4 Иностранные кредиторы

Законодательством Украины установлено, что иностранные лица имеют такие же самые процессуальные права и обязанности, как и граждане Украины и юридические лица, созданные по законодательству Украины, кроме случаев, установленных Законом либо международным договором, согласие на обязательность которого предоставлено Верховной Радой Украины.
 

9. Поверенные лица/получатели/официальные представители

9.1. Типы официальных представителей

В процедуре банкротства на стадии распоряжения имуществом должника назначается распорядитель имущества; на стадии санации должника – управляющий санацией; на стадии ликвидации должника – ликвидатор. Осуществлять эту деятельность могут лишь арбитражные управляющие. Назначение арбитражного управляющего осуществляет хозяйственный суд из числа лиц, получивших соответствующее свидетельство и внесенных в Единый реестр арбитражных управляющих Украины.
 

9.2. Нормативные функции, права и обязанности должностных лиц

Законодательством Украины определены права и обязанности арбитражного управляющего, который, в частности, пользуется всеми правами распорядителя имущества, управляющего санацией, ликвидатора в соответствии с законодательством. Арбитражный управляющий обязан: неукоснительно соблюдать требования законодательства; осуществлять меры по защите имущества должника; анализировать финансовую, хозяйственную, инвестиционную и другую деятельность должника и др. Во время реализации своих полномочий арбитражный управляющий является независимым.
 

9.3 Отбор официальных представителей

Кандидатура арбитражного управляющего, для выполнения полномочий распорядителя имущества или управляющего реструктуризацией, определяется судом путем автоматизированного отбора с применением Единой судебной информационно-телекоммуникационной системы из числа арбитражных управляющих, внесенных в Единый реестр арбитражных управляющих Украины, по принципу случайного выбора.

При принятии заявления об открытии производства по делу суд предлагает трем арбитражным управляющим автоматизированного отбора подать заявление для участия в этом деле. Если заявление для участия в деле поступило только от одного арбитражного управляющего, хозяйственный суд назначает такое лицо распорядителем имущества/управляющим реструктуризацией, если же заявление для участия в деле поступило от двух или трех арбитражных управляющих, суд назначает кандидатуру первого арбитражного управляющего из системы автоматизированного отбора. Если же не подано ни одного заявления, то суд назначает распорядителем имущества/управляющим реструктуризацией арбитражного управляющего по собственной инициативе.

Отстранение арбитражного управляющего от выполнения полномочий осуществляется хозяйственным судом за поданным ходатайством участника производства по делу или по собственной инициативе по ряду оснований:

1. неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего;

2. злоупотребление правами арбитражного управляющего;

3. представление в суд ложных сведений;

4. отказ арбитражному управляющему в предоставлении допуска к государственной тайне или отмены ранее предоставленного допуска;

5. прекращение деятельности арбитражного управляющего;

6. наличие конфликта интересов.

Комитет кредиторов вправе в любое время обратиться в хозяйственный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего от исполнения полномочий, независимо от наличия оснований.

При наличии оснований для отстранения арбитражного управляющего от исполнения полномочий или по ходатайству комитета кредиторов хозяйственный суд в течение 14 дней выносит определение об отстранении арбитражного управляющего от выполняемых полномочий.

В случае отстранения арбитражного управляющего от выполнения полномочий, хозяйственный суд назначает нового по ходатайству комитета кредиторов.

В процедуре распоряжения имуществом должника распорядитель имущества не имеет права вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность должника, кроме случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Руководитель или орган управления должника исключительно по согласованию с распорядителем имущества может принимать ряд решений: об участии должника в объединениях, ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, промышленно-финансовых группах или других объединениях юридических лиц; о передаче недвижимого имущества в аренду; получение займов (кредитов).

В процедуре санации и ликвидации полномочия органов управления осуществляет арбитражный управляющий.

Статус арбитражного управляющего может получить гражданин Украины, имеющий высшее юридическое или экономическое образование второго (магистерского) уровня с общим стажем работы по специальности не менее трех лет или не менее одного года после получения соответствующего высшего образования на руководящих должностях, прошел обучение и стажировку в течение шести месяцев в порядке, установленном государственным органом по вопросам банкротства, владеющий государственным языком и сдавший квалификационный экзамен.

Однако, арбитражным управляющим не может стать лицо:

1. признано судом недееспособным или ограниченным в дееспособности;

2. которое имеет не снятую или непогашенную в установленном законом порядке судимость;

3. которое не способно выполнять обязанности арбитражного управляющего по состоянию здоровья;

4. которому запрещено занимать руководящие должности.

Есть также ряд оснований, при которых арбитражного управляющего не могут назначить распорядителем имущества, управляющим реструктуризацией, управляющим санацией, ликвидатором, управляющим реализацией, в частности тех:

1. которые являются заинтересованными лицами в этом деле;

2. которые ранее осуществляли управление этим должником-юридическим лицом, кроме случаев, когда со дня отстранения от управления указанным должником прошло не менее трех лет;

3. которым отказано в допуске к государственной тайне, если такой допуск необходим для выполнения обязанностей, определенных настоящим Кодексом;

4. которые имеют конфликт интересов;

5. которые осуществляли ранее полномочия частного исполнителя по принудительному исполнению судебных решений или решений других органов (должностных лиц), в которых должник был стороной исполнительного производства;

6. которые являются близкими лицами должника-физического лица.
    

10. Обязанности и личная ответственность директоров и должностных лиц компаний с финансовыми проблемами

10.1. Обязанности директоров

При возникновении признаков банкротства руководитель предприятия обязан направить данную информацию учредителям (участникам, акционерам). В случае определения общим собранием учредителей признаков угрозы неплатежеспособности предприятия, учредители могут обязать руководителя подать заявление в хозяйственный суд об открытии дела о банкротстве.

В случае препятствия руководителем должника выполнению полномочий распорядителя имущества, а также в случае совершения руководителем должника действий, нарушающих права и законные интересы должника или кредиторов, по обоснованному ходатайству участников дела о банкротстве, хозяйственный суд вправе отстранить руководителя должника от должности.
 

10.2 Прямые нарушения фидуциарных требований

При осуществлении своих полномочий ликвидатор имеет право заявить требования к третьим лицам, которые в соответствии с законодательством несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства. Размер указанных требований определяется с разницы между суммой требований кредиторов и ликвидационной массой.
В случае банкротства должника по вине его учредителей (участников, акционеров) или других лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников, акционеров) должника-юридического лица или других лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Взысканные суммы включаются в состав ликвидационной массы и могут быть использованы только для удовлетворения требований кредиторов в порядке очередности, установленной настоящим Кодексом.
 

11. Переводы/операции, которые могут быть отсрочены

11.1. Исторические операции

Законодательством Украины о банкротстве предусмотрены основания для признания хозяйственным судом сделки (договора) или имущественных действий должника недействительными, в частности если: должник бесплатно осуществил отчуждение имущества, принял на себя обязательства без соответствующих имущественных действий другой стороны, отказался от собственных имущественных требований; должник до открытия дела о банкротстве взял на себя обязательства, в результате чего стал неплатежеспособным или выполнение его денежных обязательств перед другими кредиторами стало невозможным; должник осуществил отчуждение или приобретение имущества по ценам ниже/выше рыночных и др.
 

11.2. Период возврата

В рамках производства по делу о банкротстве хозяйственным судом могут быть признаны недействительными сделки, совершенные должником после открытия производства по делу о банкротстве или в течение трех лет, предшествовавших открытию производства по делу о банкротстве, если они нанесли ущерб должнику или кредиторам, по следующим основаниям:

• должник выполнил имущественные обязательства ранее установленного срока;

• должник до открытия производства по делу о банкротстве взял на себя обязательства, в результате которых он стал неплатежеспособным или же выполнение его денежных обязательств перед другими кредиторами полностью или частично стало невозможным;

• должник осуществил отчуждение или приобрел имущество по ценам, соответственно ниже или выше рыночных, при условии, что в момент принятия обязательства или в результате его выполнения имущества должника было (стало) недостаточно для удовлетворения требований кредиторов;

• должник оплатил кредитору или принял имущество в счет исполнения денежных требований в день, когда сумма требований кредиторов к должнику превышала стоимость имущества;

• должник взял на себя залоговые обязательства для обеспечения выполнения денежных требований.

Также хозяйственным судом в рамках производства по делу о банкротстве могут быть признаны недействительными сделки, совершенные должником в течение трех лет, предшествовавших открытию производства по делу о банкротстве, по следующим основаниям:

• должник безвозмездно осуществил отчуждение имущества, взял на себя обязательства без соответствующих имущественных действий другой стороны, отказался от собственных имущественных требований;

• должник заключил договор с заинтересованным лицом;

• должник заключил договор дарения.
   

11.3. Претензии об отмене или аннулировании операций

Заявления о признании сделок недействительными, совершенные должником после открытия производства по делу о банкротстве или в течение трех лет, предшествовавших открытию производства по делу о банкротстве, подаются в суд арбитражным управляющим или кредитором.

✔ Цензор: Бондарчук Александр Петрович

Управляющий партнер, адвокат, арбитражный управляющий, и.о. Председателя «Национальной ассоциации арбитражных управляющих Украины», к.э.н.